应对合同赖皮的锦囊妙计
 
作者:admin   发表时间:2009-11-02 15:37:44

     

合同是经济活动中最重要的法律工具。交易各方为了在将要进行的经济活动中,明确相互间的权利义务关系、规定各自的行事准则、保障自身经济利益顺利实现,都期望通过合同将相关问题固定下来。因此,合同越来越被企业重视。据不完全统计,近年来我国每年订立的合同数量大约都在40亿份上下。

由于各种各样的原因,因合同发生的纠纷越来越多,法院每年受理的合同纠纷案件,大约300万件。即约有近10%的合同发生重大纠纷,当事人不能自行解决,需要交付国家审判机关处置。一旦发生纠纷,不仅当事人期待的合同利益难以实现,而且常常会蒙受重大损失。

在合同履行过程中,除自己方严格遵守合同约定,依约办事外,当发现对方出现问题,如何妥善应对,避免陷入更大的被动是相当重要的法律问题。

其实,《合同法》针对各种各样的问题设定了一系列良好的锦囊妙计,只要企业能够妥善运用,是可以很好的化解或大大缩小风险的。

一、合同履行过程中最常见的问题

一般来说,合同履行过程中最常见的问题主要有:一是合同漏洞;二是在双方同时履行或对方先期履行的合同中,对方首先表示不履行;三是自己方应先履行的合同,对方出现重大问题,使己方陷入重大不安之中。其具体情况分别表现为:

1、合同存在漏洞,即在合同履行过程中,当事人发现签订的合同存在重大漏洞,有关重大事项竟然没有约定、或约定不准确、或明显错误。

2、另一方当事人明确表示不执行或不能全面执行合同约定,自己方该如何应对。

3、另一方当事人的情况发重大变化,如经营情况严重恶化、或丧失商业信誉、或出现转移资产抽逃资金逃避债务情况、或其它丧失履行能力的情况。自己一方不履行合同又违反约定,履行又明显会陷入困境。

二、《合同法》设定的锦囊妙计

(一)合同漏洞的处理

合同法的最高精神是“意思自治”。意思自治的主要通俗含义就是“我的地盘,我做主”,即合同内容如何约定主要由各方当事人自行确定,国家和法律一般不干预。签订合同的过程中如此,履行过程中出了问题仍然如此。即允许当事人再行协商,并进行补充约定。当协商不成时,法律规定了以下处理准则:

1、按合同的有关条款或交易习惯确定。

2、按照法律的有关规定执行。这方面的规定主要是《合同法》第62条的规定,分别是:

第一、质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

第二、价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。

第三、履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行。

第四、履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。

第五、履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行。

 第六、履行费用的负担不明确的,由履行义务一方负担。

律师认为,对待合同漏洞,其他解决方法都好掌握,唯有以交易习惯来确定需要正确对待。

交易习惯是广泛存在于各行各业中,被人们在交易活动中普遍认可和遵守的行为规则。通常执行的工作方式不一定就是交易习惯。

例如,在重庆众多摩托车配套协作企业中,很多做法非常盛行,但不一定能被认作行业习惯。如配套供应方必须留押相当一部分货款在需方;配套方货物实际送交并已由需方控制管理的货物,仍认为产权未发生转移,供应方仍须承担意外风险,在需方不需要时仍应取回等等。这些做法虽然普遍存在,但实质上不被各方认可,供方往往是在极不情愿的情况下违心接受,也和商品交易习惯相违背。因此,不能被当作行业习惯来执行。

(二)不履行抗辩权

1、同时履行的抗辩权。对于没有约定先后履行顺序的企业之间的合同,即“一手交钱,一手交货”的同时履行合同,一方当事人不履行或不完全履行其义务,另一方可以通过不履行自己的全部或相应份额的义务来对抗。

这种情况下,对抗一方虽然也出现没有按照合同约定履行的情况,但不属于违约。违约只是首先不履行的一方。

2、后履行的抗辩权。在有先后履行顺序的合同中,先履行的一方不履行义务或不完全义务,另一方可以拒绝履行全部义务或相应部分的义务。

这种情况下,对抗一方虽然出现没有按照合同约定履行的情况,也不属于违约。违约只是首先不履行的一方。

(三)不安抗辩权

在有先后履行顺序的合同中,负有先履行义务的一方有确切证据证明另一方实实在在出现以下情况之一不能履行合同,可中止履行合同:

第一、经营状况严重恶化;

第二、转移财产、抽逃资金,以逃避债务;

第三、丧失商业信誉;

第四、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

这种情况下,对抗一方虽然出现没有按照合同约定履行的情况,也不属于违约。

行使不安抗辩权,应注意以下问题,第一、中止履行后,应当及时通知对方;第二、对方提供适当担保后,应当恢复履行;第三、中止履行后,对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的,中止履行的一方可以解除合同。

(四)关于合同保全的问题

合同履行中,一方当事人出现恶意转移财产或其他减少自己财力的情况,让已履行了合同,正在期待自己权利实现的当事人陷入困境。该怎么办?即如何保全自己方的合同利益。

1、关于代位权的规定

债务人不积极对自己到期债权行使权利,已损害债权人的利益,债权人可以自己的名义向法院请求代位行使权力。注意:

第一、债权不能是专属于债务人的权利。

第二、须有合同关系,既不能转代位。

第三、确有债务人消极行使权力的情况,且只能在自己债权范围内行使代位权。

2、关于撤销权的规定

债务人出现放弃自己的债权、无偿转让自己的财产,损害债权人利益;或债务人以明显不合理的低价转让自己财产,损害债权人利益等情况时,债权人可以请求法院撤销债务人以上行为。这就是合同的撤销权。需要注意:

第一、以上行为对债权人确实会造成损害;

第二、行使权力的时限为知道后一年内,最长五年。

可以说,以上情况是《合同法》为企业应对不诚信的合作方耍大、小动作,企图欺骗损害他方,捞取非法利益设定的锦囊妙计,是非常有用的应对方法,企业应很好掌握,并妥善运用。

(春晓于09.11

 

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